外企或個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法答問

　　中新網(wǎng)12月2日電 據(jù)中國(guó)政府網(wǎng)消息，2009年11月25日，國(guó)務(wù)院總理溫家寶簽署國(guó)務(wù)院令公布了《外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》，辦法將于2010年3月1日起施行。國(guó)務(wù)院法制辦負(fù)責(zé)人就辦法答記者問。答問全文如下：

　　問：為什么要對(duì)外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)制定專門的管理辦法？

　　答：十屆全國(guó)人大常委會(huì)2006年8月27日修訂通過的《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》第一百零八條明確規(guī)定：“外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的管理辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。”因此，本辦法是《合伙企業(yè)法》的配套行政法規(guī)。大家知道，外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，屬于外商投資的范疇。一直以來，我國(guó)對(duì)外商投資實(shí)行專門的管理制度，先后制定了《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》及其實(shí)施條例、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則、《外資企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則等法律、行政法規(guī)，對(duì)以中外合資經(jīng)營(yíng)、中外合作經(jīng)營(yíng)以及外商獨(dú)資經(jīng)營(yíng)方式設(shè)立外商投資企業(yè)，也就是通常所說的“三資”企業(yè)規(guī)定了一系列管理制度。外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，是和“三資”企業(yè)不完全相同的一種外商投資方式，無法直接適用有關(guān)“三資”企業(yè)的法律、行政法規(guī)。因此，《合伙企業(yè)法》明確規(guī)定由國(guó)務(wù)院對(duì)外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)制定專門的管理辦法。

　　需要說明的是，辦法作為《合伙企業(yè)法》的配套行政法規(guī)，是在《合伙企業(yè)法》的框架內(nèi)，對(duì)外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)作出了一些必要的管理規(guī)定。有關(guān)外商投資合伙企業(yè)的形式、設(shè)立的條件、合伙協(xié)議、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)、合伙事務(wù)執(zhí)行、合伙企業(yè)與第三人關(guān)系以及入伙、退伙、解散、清算等事項(xiàng)，均依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定辦理。

　　問：制定本辦法遵循的指導(dǎo)思想是什么？

　　答：前面談到，外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，屬于外商投資的范疇。同時(shí)，相對(duì)于其他企業(yè)組織形式，合伙企業(yè)具有設(shè)立簡(jiǎn)便、管理靈活等特點(diǎn)，當(dāng)事人意思自治的色彩較為濃厚。因此，制定本辦法一方面要有利于規(guī)范外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的行為，同時(shí)必須有利于穩(wěn)定和擴(kuò)大外商投資，相關(guān)管理制度和措施要適應(yīng)合伙企業(yè)的性質(zhì)和特點(diǎn)，把握好限度，盡量減少審批，簡(jiǎn)化辦事程序，為外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)營(yíng)造寬松的法律環(huán)境。這就是制定本辦法所遵循的指導(dǎo)思想。

　　問：外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)具體是指哪些情形？

　　答：外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)包括兩種情形：一是2個(gè)以上外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，合伙人全部為外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人；二是外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人與中國(guó)的自然人、法人和其他組織在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)。此外，實(shí)踐中還可能有這樣一種情形，就是中國(guó)的自然人、法人和其他組織在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)后，外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人通過入伙或者受讓合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額的方式成為合伙人。這種情況也應(yīng)當(dāng)符合本辦法的有關(guān)規(guī)定，并依法向企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

　　問：外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)是否需要經(jīng)過商務(wù)主管部門批準(zhǔn)？

　　答：按照我國(guó)現(xiàn)行有關(guān)外商投資管理的法律、行政法規(guī)，設(shè)立“三資”企業(yè)需要經(jīng)商務(wù)主管部門批準(zhǔn)。考慮到合伙企業(yè)的性質(zhì)和特點(diǎn)，為了有利于穩(wěn)定和擴(kuò)大利用外資，便于外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人以設(shè)立合伙企業(yè)的方式在中國(guó)境內(nèi)投資，本辦法對(duì)外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)實(shí)行直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記的制度，不需要經(jīng)商務(wù)主管部門批準(zhǔn)。就是說，外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向國(guó)務(wù)院工商行政管理部門授權(quán)的地方工商行政管理部門申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記即可。申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)登記管理辦法》規(guī)定的文件以及符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策的說明。不過，這里需要澄清一點(diǎn)，就是依照《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)登記管理辦法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍中有屬于法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交批準(zhǔn)文件。這一規(guī)定同樣適用于外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)。