量刑重不是嫖宿幼女罪繼續(xù)存在的理由

時(shí)間:2012-07-23 09:05   來(lái)源:紅網(wǎng)

  近年來(lái)不斷出現(xiàn)官員性侵幼女案件,大多被判嫖宿幼女罪。由于嫖宿幼女罪的法定刑期是5-15年,而強(qiáng)奸罪是3年至死刑,因此嫖宿幼女罪被認(rèn)為是奸淫幼女者的保護(hù)傘。中國(guó)政法大學(xué)教授阮齊林稱,看罪名是否嚴(yán)重應(yīng)看起步刑期,司法實(shí)踐中99%的嫖宿幼女罪判得比強(qiáng)奸罪重。(7月20日《中國(guó)青年報(bào)》)

  定罪和量刑是刑事司法活動(dòng)的兩大中心議題,定罪會(huì)影響量刑,但定罪與量刑,在現(xiàn)實(shí)功能上,卻有著不同的價(jià)值導(dǎo)向。定罪在于說(shuō)明一種行為的社會(huì)性質(zhì),反映社會(huì)的價(jià)值導(dǎo)向;量刑在于承擔(dān)犯罪后果,反映的是對(duì)違法行為的震懾力。一般的嫖宿幼女罪與強(qiáng)奸罪在量刑上,也許沒(méi)有本質(zhì)的區(qū)別,對(duì)被判刑的犯罪人的心理影響可能差別也不是十分明顯,但對(duì)受害人的感受及社會(huì)評(píng)價(jià),卻是完全不一樣的。

  強(qiáng)奸罪,則意味著受害人是完全意義上的被害者;而嫖宿幼女罪的受害人,雖然不會(huì)在法律上被定性為賣淫罪,但卻暗含了道德評(píng)價(jià),不是完全意義上的被害者,是賣淫者。公眾對(duì)待強(qiáng)奸罪的受害人和嫖宿幼女罪的受害人,不自覺(jué)會(huì)戴上道德的“有色”眼鏡,這對(duì)未成年人的成長(zhǎng)是十分不利的。正因?yàn)槿绱耍瑖?guó)外幾乎沒(méi)有“嫖宿幼女罪”這個(gè)罪名,即使有類似“嫖宿幼女罪”規(guī)定的法國(guó)、德國(guó)、奧地利、荷蘭、冰島、羅馬尼亞等國(guó),所使用的名詞也并不是如此,法國(guó)、奧地利、荷蘭、冰島等直接用“構(gòu)成犯罪”來(lái)界定,德國(guó)則直接界定為“對(duì)少年的性濫用”。雖然只是名詞的使用不同,但卻包含了不同的價(jià)值導(dǎo)向,避免對(duì)被害的幼女造成道德上的二次傷害。

  各國(guó)在司法實(shí)踐中,雖然基于遭受性侵害的幼兒是否自愿、是否存在錢物交易等,也會(huì)有不同的量刑,但這種量刑基本上都是在強(qiáng)奸罪下細(xì)化的,避免了最低刑和最高刑的異化。我國(guó)的司法實(shí)踐中,雖然99%的嫖宿幼女罪判得比強(qiáng)奸罪重,但卻沒(méi)有排除1%的逃刑成功,沒(méi)有避免最低刑和最高刑的異化。究竟逃刑成功的1%是哪些人?無(wú)論事實(shí)如何有說(shuō)服力,都不能避免社會(huì)的質(zhì)疑,也強(qiáng)化不了社會(huì)對(duì)“嫖宿幼女罪”本身的認(rèn)可。因?yàn)椤版嗡抻着铩卑岛松倥u淫行為的客觀存在,具有明顯的負(fù)面影響。

  從理論上說(shuō),強(qiáng)奸侵害的是婦女當(dāng)時(shí)的決定權(quán),是對(duì)現(xiàn)實(shí)的人身權(quán)與發(fā)展的人身權(quán)的雙重侵害;而嫖宿幼女,由于沒(méi)有強(qiáng)迫的內(nèi)容,侵害的就不是幼女現(xiàn)實(shí)的人身權(quán),而是幼女發(fā)展的人身權(quán)。但根據(jù)法理,無(wú)論幼女自愿與否,法律上都視幼女不具有性行為的能力,所謂的幼女賣淫,實(shí)際上也是無(wú)效的法律行為。因此,“賣淫的幼女”在法律上是根本不存在的,而以此推理出來(lái)的“嫖宿幼女罪”則邏輯上不成立。近年來(lái),各地都加大了對(duì)未成年人的保護(hù)力度,甚至探索了“污點(diǎn)封存”或“污點(diǎn)勾銷”制度,但“嫖宿幼女”卻客觀上為未成年人制造了“污點(diǎn)”,不符合對(duì)未成年人保護(hù)的現(xiàn)實(shí)運(yùn)動(dòng)與客觀趨勢(shì)。

  現(xiàn)在,一些學(xué)者建議將嫖宿幼女罪和強(qiáng)奸罪“打通”,選取二者中刑罰重的那一個(gè)適用。但問(wèn)題是,這種思維依然在量刑上思考,沒(méi)有從刑法的社會(huì)價(jià)值導(dǎo)向著力。其實(shí)很簡(jiǎn)單,未成年人權(quán)益的保護(hù)力度該不該加強(qiáng)?未成年人不受性侵害該不該成為一種社會(huì)共識(shí)?如果對(duì)此作肯定的回答,就沒(méi)有必要考慮將嫖宿幼女罪和強(qiáng)奸罪“打通”的“中庸”方法,而應(yīng)旗幟鮮明地廢除嫖宿幼女罪,將其歸為強(qiáng)奸罪之內(nèi),至于量刑,則是司法的一個(gè)技術(shù)活,處理起來(lái)并不難。(賤言獻(xiàn)車)

編輯:許娜

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